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管窺水利水電索賠管制

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1工程索賠管理存在的問題及原因

(1)沒有一套完善的水利水電工程工程索賠機制,也會損害建設(shè)單位(業(yè)主)的利益。由于業(yè)主對建筑設(shè)計和施工技術(shù)不了解,不能有效地處理工程索賠,控制投資規(guī)模,工程質(zhì)量和工期也得不到保證,影響基本建設(shè)的順利進(jìn)行,不利于我國經(jīng)濟快速、穩(wěn)定地增長。

(2)新的適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟的解決水利水電工程索賠的體系和制度又沒有建立,造成許多工程索賠問題長期得不到解決,使建筑企業(yè)背上了沉重的包袱,使建筑市場處于新的無序狀態(tài),建筑市場得不到充分的發(fā)育和完善,現(xiàn)代企業(yè)制度的建立缺少必備的外部條件。正是我國業(yè)主和承包商之間“不對稱”的地位關(guān)系,承包商往往考慮與業(yè)主之間長期合作,擔(dān)心索賠會損害己方與業(yè)主之間的關(guān)系和感情,害怕引起爭端,怕打官司。

(3)目前我國的法律體系尚不完備,在具體操作上難度較大,而且承發(fā)包方缺乏法律預(yù)警意識,尤其表現(xiàn)在對施工合同的蔑視上。作為發(fā)包人一方,利用自己的優(yōu)勢地位任意提出苛刻條件,為了減少價款規(guī)避法律法規(guī),與承包商簽訂陰陽合同。而一旦出現(xiàn)糾紛或是索賠時,也都不想按照合同約定來解決問題。本應(yīng)具有最好解釋權(quán)利、與雙方利益息息相關(guān)的合同形同虛設(shè)。缺乏指導(dǎo)作用下的合同,雙方都以自己的利益為出發(fā)點,糾紛必定如戰(zhàn)火綿延。

(4)雙方理解的分歧。目前承發(fā)包商對技術(shù)規(guī)范、某些指標(biāo)理解不一致。對合同條款也會由于不同立場產(chǎn)生不同理解,如約定某物資為某個單價,承包商認(rèn)為只是出場價,而發(fā)包方則理解為包含運輸費、裝卸費在內(nèi)的進(jìn)場價。

(5)由于水利水電工程規(guī)模大、技術(shù)性復(fù)雜、投資額度大、工期長、材料設(shè)備的價格在施工期內(nèi)變化較快,工程項目所處的內(nèi)外部環(huán)境復(fù)雜多變,體現(xiàn)出水利水電工程的復(fù)雜性、長期性、特殊性、不確定性因素多、風(fēng)險高、綜合性強諸多的特點。這些問題在水利水電工程實施過程中會不斷出現(xiàn),必然會影響工程正常的進(jìn)行,導(dǎo)致工程項目成本和工期的變化,這是索賠產(chǎn)生的根本原因。因此,索賠的發(fā)生是工程實施過程中的客觀存在。

2索賠分類以及在水電工程中的運用

索賠的分類方法很多,但最終不外乎要求對超出計劃成本的附加開支進(jìn)行經(jīng)濟費用補償和由于非承包人責(zé)任的原因而導(dǎo)致的施工進(jìn)程延誤要求工期延長兩種情況。在FIDIC《施工合同條件》中,對引起承包商損失事件原因的不同,對承包人索賠可能給予合理補償工期、經(jīng)濟費用和利潤的情況,分別作出了相應(yīng)的規(guī)定不論是我國現(xiàn)行的《水電工程施工招標(biāo)和合同文件示范文本》和FIDIC《施工合同條件》中,對索賠均有明示和默示的條款,對索賠的程序、時限、要求都有明確的規(guī)定。因此,索賠是合同文件和法律法規(guī)賦予正確履行合同者免受意外損失的權(quán)利,是一種未經(jīng)對方確認(rèn)的單方面行為,索賠要求是否得到最終實現(xiàn),必須通過雙方共同確認(rèn)(如雙方協(xié)商、談判、調(diào)解或仲裁、訴訟)后才能實現(xiàn)。對承包商而言,合理的索賠是一種保護自己、避免損失、增加利潤的重要手段;是落實和調(diào)整合同雙方經(jīng)濟責(zé)、權(quán)、利關(guān)系的重要手段。離開索賠,合同責(zé)任就不能全面體現(xiàn),合同雙方的責(zé)、權(quán)、利關(guān)系就難以平衡;索賠是合同法律效力的具體體現(xiàn),對合同雙方形成約束條件。特別是能對違約者起警戒作用,使違約方必須考慮違約的后果和違約成本,從而盡量減少其違約行為的出現(xiàn),以保障合同的順利履行;索賠對提高工程項目管理水平起著重要的促進(jìn)作用。

3提高索賠管理水平的措施和方法

(1)組建一個精干有力、靈活機動的索賠班子。索賠的成功與否取決于承包商是否擁有既懂工程技術(shù),又懂法律,既懂經(jīng)營管理,又懂估價、財務(wù)的索賠專門人才。精干的索賠班子既能盡早地辨識索賠,又能適時地進(jìn)行索賠談判;既能進(jìn)行索賠費用的成本分析、審核和修改,又能進(jìn)行合同條文的分析和運用;既能在談判桌上據(jù)理力爭,又能創(chuàng)造友好合作的氛圍。

(2)提高經(jīng)營管理水平。建筑公司應(yīng)加強財務(wù)管理,建立一套科學(xué)、完整、準(zhǔn)確的財務(wù)會計制度,及時提供有關(guān)成本資料,以便盡早發(fā)現(xiàn)索賠;準(zhǔn)確地計算索賠的金額。在有些情況下,索賠費用的計算是以財務(wù)會計資料為依據(jù)的,必要時,還要向業(yè)主或仲裁庭出示會計賬本,以證明費用計算的合理性和準(zhǔn)確性。先進(jìn)的施工組織管理水平,也能為索賠成功創(chuàng)造有利的條件。

(3)搞好良好的公共關(guān)系。搞好索賠工作,離不開和諧的內(nèi)部環(huán)境和良好的外部環(huán)境。公共關(guān)系是一門內(nèi)求團結(jié)、外求發(fā)展的學(xué)問,其目的就是通過新聞媒介和內(nèi)部交流來創(chuàng)造良好的內(nèi)部和外部環(huán)境。只有建立良好的公共關(guān)系,才能為索賠創(chuàng)造良好的環(huán)境,使索賠工作進(jìn)展順利。

(4)要鼓勵承包商的索賠人員進(jìn)行索賠,又要聘請咨詢顧問幫助進(jìn)行索賠,內(nèi)外配合,使工程索賠從以變更項目定價為主的初級索賠發(fā)展到超越合同條件的高級索賠,以擴大索賠的范圍,豐富索賠的解決方式。

4索賠的處理和預(yù)防方法

索賠的處理,是指工程師在接到承包商的索賠報告后對其進(jìn)行的審議、核對工作,以及與承包商談判處理辦法,或者在雙方不能達(dá)成一致意見時獨立作出自己的處理決定的過程。從實踐經(jīng)驗來看,要搞好索賠處理工作,必須強調(diào):

①必須樹立正確的索賠觀念,認(rèn)識到索賠的提出與處理是合同管理工作中的一項正常業(yè)務(wù)。

②公平和誠信原則是索賠談判和處理中應(yīng)該遵守的一條基本原則。

③建立和健全工程師單位的內(nèi)部管理制度,保證“公正、正確、迅速”地處理好承包商索賠。

④“以事實為依據(jù)、以合同為準(zhǔn)繩”,實事求是地處理好承包商索賠。當(dāng)招標(biāo)文件中的地質(zhì)資料和試驗數(shù)據(jù)的準(zhǔn)確性不負(fù)責(zé)任,要求承包商自己進(jìn)行勘察和試驗。如對于工地地質(zhì)條件的變化,業(yè)主將向承包商提供所有地質(zhì)條件的資料,但承包商應(yīng)派人員到工地勘察,業(yè)主對所提供資料的準(zhǔn)確性不負(fù)任何責(zé)任。這樣,就防止了承包商由于地質(zhì)條件的變化而提出的索賠,對不可預(yù)見的現(xiàn)場條件的變化不承擔(dān)責(zé)任,業(yè)主對第三方的干擾引起的工程延誤不承擔(dān)責(zé)任。業(yè)主對不利的自然條件引起的工程延誤的經(jīng)濟損失不承擔(dān)責(zé)任。業(yè)主對由于業(yè)主終止合同給承包商造成的損失不承擔(dān)責(zé)任。

5其他注意事項

(1)建立牢固的索賠意識,適時地提出索賠。對新增設(shè)項目,應(yīng)盡量在施工前或施工的前期確定單價和延長的工期。

(2)要加強各工程項目組之間的協(xié)作,使企業(yè)內(nèi)部人員能在項目組之間流動,以便在業(yè)主嚴(yán)重違約而又不及時解決索賠問題時,暫停工程施工,迫使業(yè)主盡快解決問題。

(3)在業(yè)主無協(xié)商誠意,并且在協(xié)商和調(diào)解不成的情況下,應(yīng)盡早通過仲裁或訴訟解決懸而未決的重大索賠問題,或迫使業(yè)主達(dá)成和解,避免發(fā)生更大的損失。

(4)擴大分包工程量,特別是在國際工程承包中,可利用當(dāng)?shù)胤职蹋黾邮┕そM織的靈活性,有錢就多干,沒錢就少干,減少停工時的人員費用損失。

(5)當(dāng)索賠金額較大,合同雙方分歧嚴(yán)重,無法通過協(xié)商來解決索賠問題時,聘請第三者,或通過仲裁委員會、法院進(jìn)行調(diào)解,是解決索賠的一種較好的方式,它有利于打破談判僵局,友好地解決索賠。

作者:任慶華單位:西北勘測設(shè)計研究院施工造價分院

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